境内外财税领航

VIE，英文名称为variable interest entities，翻译成可变利益实体，VIE听着非常高大上，其实VIE结构的设计实在是无奈之举。

需要说明的是，VIE结构主要用于我国境外上市企业的结构中，例如阿里巴巴、腾讯、百度、b站、滴滴等。

因为中国外商投资法的限制，很多领域外商是禁止或者限制进入的。比如说，b站是视频平台，也会制作一些节目，这些都是外商投资禁止进入的项目。B站在开曼群岛注册公司作为上市主体，如果开曼群岛注册的公司在国内设立子公司，这个属于外商投资。

所以，设立VIE结构只是为了满足中国法规的要求获得开展业务所需要的许可。

这些中概股企业在开曼群岛注册公司只是为了上市，主要经营还是在国内，因此，为了使得国内经营公司能够纳入境外上市公司体系内，境内实际运营公司还是由中国人设立，然后境内运营公司股东与境外上市主体签署一系列协议，实现境外公司对境内公司的控制。

VIE结构的典型图示如下：

注：company是开曼群岛上市主体，WFOE是上市主体在中国的全资子公司，WFOE与境内经营公司的股东（中国人，一般是公司的管理层）签署一系列协议实现对境内公司经营权的控制。同时，为了控制境内经营公司的财务，WFOE与境内公司签署《服务协议》，WFOE向境内公司提供服务，并根据境内公司每年的利润情况自主定价，将境内公司的利润转移到WFOE中。

1、VIE结构未来可能被认定为外商投资的一种方式。

2、VIE结构中股东不履行相关协议，境外上市公司将失去国内运营公司的控制权。

3、VIE结构签署的协议的准据法是中国法律，并且由中国法院管辖。未来如果发生争议，中国法院可能依据中国法律对VIE结构作出不利的解释。

上述风险的存在使得境外上市主体可能会丧失对中国实际运营公司的控制权。那么，如何将可能规避和降低上述不利影响呢？

阿里为了应对VIE结构的不利风险，对VIE结构相应改良，如下图所示：

阿里的VIE结构复杂之处在于增加了VIE结构的股东结构，从阿里合伙人中选出5个中国人设立有限公司，有限公司作为股东设立有限合伙控制VIE结构，个人股东之间必须利益分散，不能联合。

当然，阿里巴巴通过增加VIE结构股东层级以及保证股东利益分散只能够降低股东不履行VIE结构协议问题，并不能从根本上解决VIE结构中相关协议无效而导致VIE结构不能在中国运营的问题。

例如：2011年支付宝申请牌照时，支付宝是阿里巴巴的VIE结构公司，而2010年央行出台的2号令规定，从事第三方支付的企业必须向央行申请许可证，而申请者必须是“境内依法设立的有限责任公司及股份有限公司”，外资企业想申请牌照要“由中国人民银行另行规定，报国务院批准”。

为了让支付宝顺利获得支付牌照，终止了支付宝的VIE结构，支付宝顺利获得牌照。自此之后，支付宝独立运营，后来为了让蚂蚁集团上市，蚂蚁集团又与阿里巴巴签署了《股权和资产购买协议》，作为支付宝VIE结构终止后阿里巴巴对蚂蚁集团权权益的分配。

虽然VIE结构存在上述问题，但是2019年12月公布的《外商投资法》并没有将协议控制作为外商投资的一种方式，2020年12月19日公布的《外商投资安全审查办法》第二条概括性的规定外国投资者通过其他方式在境内投资，VIE结构是否属于“其他方式”在未来仍然还有很大的解释空间，未来监管的政策可能会影响VIE结构效力。

如果VIE结构被认定为外商投资的方式，根据《外商投资法》第三十六条规定，VIE结构可能面临处罚、吊销相关业务资质、清理相关的股份。

中概股公司应当披露公司结构中是否存在VIE结构，如存在VIE结构，必须充分披露VIE结构相关的关联交易情况，警示投资人VIE结构存在的如下风险：

1、VIE结构可能不符合中国的法律、法规，包括特定行业的外商投资法规；

2、中国税收征管机关可能不认可VIE结构，从而导致税赋增加。

3、VIE结构持有在中国运营所需要的牌照，但是上市公司对VIE结构的控制不如直接在中国设立子公司有效；

4、如果VIE结构相关个人股东不履行相关协议，上市公司对VIE结构的控制权或者财政控制权可能受到损害；

5、VIE结构可能导致未经授权使用公司印章等行为。

2021年7月30日，针对中国对滴滴的网络安全审查，美国证监会发布了声明，指出美国证监会对VIE结构出台新的披露规则：

1、投资者并没有购买中国境内运营公司（VIE结构）的股份，而仅仅购买上市主体公司的股份，上市主体公司与中国境内运营公司之间是协议关系，因此，对于上市主体业务的描述应当区分中国境内运营公司和上市主体管理层的架构。

2、中国境内运营公司、上市主体公司和投资者未来面临很大的不确定性，中国政府可能实质性影响运营公司的财务状况和否认VIE结构协议效力。

3、详细的财务信息，包括量化指标，以便投资者能够理解VIE结构和上市主体公司的财务关系。

VIE结构是新浪1999年赴美上市时首创，2021年3月，新浪宣布私有化从美国退市，面对国内和美国监管环境的变化，VIE结构的沉浮似乎也预示了赴美上市之路的兴衰。

今年7月10日，国家网信办在《网络安全审查办法（修订草案征求意见稿）》第六条中规定：掌握超过100万用户个人信息的运营者赴国外上市，必须向网络安全审查办公室申报网络安全审查。

一项法律制度和当时的经济社会现状一定密不可分，目前VIE结构所遭受的挑战可能预示着一个时代的终结。